По данным «Деловой России», почти полумиллиону предпринимателей заблокировали банковские счета. Попавшим в черный список новый счет не откроют. На Восточном экономическом форуме в начале сентября предприниматель на это главе «Сбербанка» Герману Грефу и услышал в ответ, что малый бизнес - «фабрика по отмыванию доходов». Что происходит на рынке, как избежать блокировки и не попасть в черный список?
Как рассказал Inc. руководитель Центра финансово-кредитной поддержки «Деловой России» Алексей Порошин, с начала 2017 года российские банки заблокировали около 500 тысяч расчетных счетов предпринимателей. Банки блокируют счета предпринимателей в рамках закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (115-ФЗ), препятствующего использованию малого бизнеса для «отмывания» денежных средств.
Закон действует с 2001 года, кардинальных изменений в нем не было с 2016 года, но в последнее время Центробанк ужесточил регулирование сферы банковского обслуживания предпринимателей, рассказывает заместитель директора по управлению рисками банка «Точка» Николай Тимофеев. Например, банкам дали право отказывать в проведении операций и открытии счетов, добавили требование знать и документально подтверждать бенефициарных владельцев, объясняет он.
Банк будет задавать вопросы, если предприниматель получил непрофильный платеж на расчетный счет (например, ресторатор получил деньги за стройматериалы), потратил деньги нецелевым для своего бизнеса способом (собственник бизнеса купил автомобиль) или заплатил недостаточно налогов с оборота. По словам нижегородского предпринимателя Германа Князева (руководит «Аптечной сетью-ПиК-Н.Н»), сейчас любое предприятие сталкивается с новыми требованиями: «Может, счет пока блокировали не у каждого, но точно всем приходилось давать объяснения и предоставлять кучу документов для обычных хозяйственных операций», - отметил он в разговоре с Inc. Его пост в Facebook «120 способов, как банк заблокирует ваши счета, внесёт вас в чёрный список, закроет ваш бизнес без судебного решения» - по мотивам встречи с «Альфа Банком» - собрал более 3 тыс. лайков и почти 1,4 тыс. перепостов.
Предприниматели жалуются, что банки блокируют им счета и отказывают в обслуживании без объяснения причин. Владелица компании по переплавке отходов алюминия Ирина из Москвы (попросила об анонимности - из-за потенциальных проблем с банком) столкнулась с блокировкой счета дважды - в «Промсвязьбанке» и в «Росевробанке». Ее компания существует 10 лет, со временем из производственной трансформировалась в торгово-посредническую. В начале 2017 года «Промсвязьбанк», в котором фирма обслуживалась несколько лет, заблокировал счет после перевода денег с расчетного счета фирмы на расчетный счет ИП-учредителя. В «Росевробанке» Ирина несколько раз встречалась с руководством отделения: они оценивали балансы компании на предмет «фирмы-однодневки». Но через месяц банк отказал в дистанционном обслуживании с формулировкой «подозрительные движения по счёту» без объяснения причин. После чего предпринимательнице предложили проводить транзакции в отделении, лично.
На что обратить внимание
В июле 2017 года ЦБ объяснил банкам, какие операции считать подозрительными (перечень - в двух документах: Методические рекомендации ЦБ РФ от 21 июля 2017 года №18-МР и Методические рекомендации ЦБ РФ №19-МР от 21 июля 2017 года). ЦБ отметил, что видит увеличение объемов операций по снятию юридическими лицами и ИП средств с дебетовых карт, что может свидетельствовать о незаконном использовании этих денег. Регулятор упрекнул кредитные организации в формальном отношении к исполнению 115-ФЗ, рекомендовал ужесточить контроль в этом направлении и передавать информацию о клиентах, которые совершают подозрительные операции. Неблагонадежные клиенты, по мнению ЦБ, обладают двумя или более признаками из списка:
наличные составляют более 30% от недельного оборота;
с даты создания юридического лица прошло менее двух лет;
деятельность, в рамках которой производятся операции по зачислению и списанию средств со счета, не создает у его владельца обязательств по уплате налогов либо налоговая нагрузка является минимальной;
деньги поступают на счет от контрагентов, по чьим банковским счетам проводятся операции с признаками транзитных;
деньги на счет поступают от контрагента, который одновременно переводит средства на счета других клиентов;
средства, как правило, поступают на счет суммами, не превышающими 600 тыс. рублей;
снятие наличных осуществляется регулярно, ежедневно или в течение трех-пяти дней со дня поступления;
снятие наличных в сумме, не превышающей 600 тыс. рублей, либо в сумме, близкой к максимальному объёму средств, который может выдаваться клиенту в течение одного операционного дня;
деньги снимаются в конце одного операционного дня и снова - в начале следующего;
у клиента несколько корпоративных карт, через которые снимаются наличные, а других операций почти нет.
Новые правила угрожают практически любому бизнесу, который работает с наличкой - от сферы услуг до туристической отрасли, замечает Порошин из «Деловой России».
Например, курьерская фирма, которая работает с интернет-магазинами и принимает деньги от покупателей, будет получать больше 30% налички от оборота в день, и первые два года компания будет под «прицелом» банка, говорит управляющий партнер юридической компании «Зарцын, Янковский и партнеры» Людмила Харитонова. Налоговая нагрузка такой компании будет минимальной - курьерские фирмы чаще всего работают по агентским договорам и платят налоги только со своего вознаграждения, а не с полной суммы, проходящей по счету.
Предпринимателю нужно различать счет юридического лица и свой личный. Если он переведет деньги, полученные от контрагента, на личный счет или карту, а затем снимет их в ближайшем банкомате - банк расценит это действие как подозрительную операцию, обращает внимание руководитель службы финмониторинга МДМ-банка Алексей Бородачев.
Банк не сразу заблокирует счет, но, обнаружив один из подозрительных признаков, начинает проверку предпринимателя, отмечает собеседник Inc. в одном из крупных российских банков (попросил об анонимности). Клиента приглашают в отделение на беседу, запрашивая у него документацию по операции. До выяснения обстоятельств блокируется только удаленный доступ к расчетному счету - условия предоставления этой услуги прописываются в договоре, его нужно внимательно читать при открытии счета.
В июне в черном списке ЦБ находилось около 200 тыс. клиентов, к сентябрю их число выросло до 500 тыс. Предприниматели из этого списка столкнутся с трудностями при открытии расчетного счета в любом российском банке, считает генеральный директор Billion Business Consult Анастасия Пронина. Банк обязан уведомить о признаках незаконных операций Центробанк и Росфинмониторинг, а они вносят компанию в список сомнительных клиентов. С июня 2017 года регуляторы обмениваются этой базой клиентов со всеми банками.
Даже если компания попала в «черный список», это не значит, что на бизнесе можно ставить крест. У банка есть право самостоятельно принимать решение по поводу клиентов из «черного» списка, отмечает Тимофеев из «Точки». Эти списки носят рекомендательный характер, и банки более пристально оценивают таких клиентов, а не с ходу отказывают им в обслуживании, говорит он. Если вас приглашают на беседу и запрашивают документы по вашему бизнесу, важно доказать банку свою благонадежность.
Банкам проще проявить бдительность, чем разбираться в каждом конкретном случае, отмечает первый заместитель председателя ЦБ с 2002 по 2004 год Олег Вьюгин. Центробанк давно ужесточает требования, вытекающие из закона 115-ФЗ, постепенно закрывая все возможные лазейки, говорит Вьюгин. Нарушение 115-ФЗ является одной из основных причин отзыва лицензий у банков - в 2016 году из-за несоответствия требованиям этого закона ЦБ
компании, директор которых возглавляет несколько фирм одновременно;
контрагенты, в отношении которых заведено множество арбитражных дел, исков от контрагентов за неисполнение обязательств, открыты исполнительные листы за неуплату налогов.
Очень многие компании хотя бы раз за время своей деятельности сталкиваются с такой серьезнейшей и неприятной проблемой, как блокировка счета, осуществляемая налоговиками. На время блокировки вся работа фирмы приостанавливается: невозможно ни осуществлять многие хозяйственные операции, ни рассчитываться с партнерами, покупателями, клиентами, благодаря чему компания может понести существенные убытки.
Естественно, таких проблем никому не хочется. В этой связи возникают закономерные вопросы: «Всегда ли правы налоговики, блокируя счет предприятия?», «Как оперативно разблокировать счет?», «Можно ли осуществлять во время блокировки счета какие-либо платежи?». Ниже мы представляем ответы на вопросы по данной теме, а также актуальную и познавательную подборку материалов рубрики «Блокировка счета» , которые помогут вам быстро и компетентно разрешить ваши проблемы, связанные с блокированием счета фирмы налоговым органом, если с таковыми вы столкнетесь в своей работе.
Причины блокировки расчетного счета налоговой инспекцией
Очень важно знать причины, по которым налоговая может заблокировать счет — такая информация поможет вам не допускать соответствующих нарушений, а также правильно квалифицировать вашу конкретную ситуацию и распознать случаи, когда блокировка проводится незаконно.
Существует достаточно много причин, приводящих к приостановке расходных операций по расчетному счету фирмы — одни из них связаны непосредственно с неуплатой налогов или штрафных санкций, другие — с какими-либо другими, «неденежными» нарушениями, допущенными со стороны налогоплательщика. Причем и те и другие имеют массу нюансов и тонкостей.
Узнать, когда налоговики могут заблокировать ваш счет, можно из статьи «Арест расчетного счета налоговой: основания и как снять?» .
Налоговая заблокировала счет — что делать?
Разобравшись с причинами, по которым возможна блокировка счета, далее следует понять, какие же действия нужно предпринять, чтобы как можно быстрее возобновить движение по счету. А вот здесь существует четкий алгоритм, которого необходимо придерживаться тем налогоплательщикам, чей счет «обездвижен».
Если ваш счет уже правомерно заблокирован, то снять блокировку вам поможет наш материал «Налоговая заблокировала счет - что делать?» .
Какие платежи возможны в случае блокировки счета
В соответствии п. 1 ст. 76 НК РФ в случае приостановления налоговиками операций по счету банк обязан блокировать все расходные платежи по нему. Однако в предусмотренных законом случаях это правило дополняется исключениями. Причем здесь имеет значение:
- основание, по которому была применена блокировка,
- является она полной или частичной,
- какие именно платежи необходимо совершить налогоплательщику.
Таким образом, блокировка счета, действительно, означает прекращение расходных операций по вашему счету. Однако в некоторых случаях платежи все-таки возможны, причем в строгой очередности.
Подробнее см. в материалах:
- «Счет заблокирован. Что спишут раньше — зарплату или налоги?» ;
- «Возможны ли выплаты по судебному решению, если счет заблокирован за несдачу декларации?» ;
- «Какие платежи возможны в случае блокировки счета» .
Незаконная блокировка счета
К сожалению, ситуации, когда налоговиками применяется незаконная блокировка счета фирмы, далеко не редкость. И, как правило, тому причина — вариативность толкования норм Налогового кодекса РФ, выражающаяся в различии подходов к ним со стороны инспекторов и налогоплательщиков.
Если блокировка счета однозначно неправомерна, оспорить ее, как правило, несложно. Другое дело, если вопрос спорный и неоднозначный — тогда без судебных тяжб не обойтись.
Помните также, что в случае признания блокировки вашего счета незаконной вам налоговая обязана будет выплатить неустойку. Для того чтобы узнать, как она рассчитывается и понять, законно ли вам заблокировали счет, почитайте этот материал .
Новшества в блокировке счетов в 2017-2018 годах
Несмотря на переход администрирования страховых взносов к налоговикам, блокировка счетов за несдачу расчета по страховым взносам в 2017 году не практиковалась, хотя в перспективе это возможно. См. подробности по ссылкам:
- «За непредставленный расчет по взносам будут блокировать счета» ;
- «Минфин запрещает налоговикам блокировать счета за расчеты по взносам» .
С 01.06.2018 станет возможным приостановление налоговиками операций по счетам, открытым в драгоценных металлах (закон о внесении изменений в НК РФ от 27.11.2017 № 343-ФЗ).
Блокировка какого счета невозможна, узнайте из этой публикации .
Что делать, если налоговая тянет с разблокировкой счета
Несмотря на то, что разблокировка счета при устранении нарушений, ее повлекших, должна производиться оперативно, на деле данная процедура может занять неделю и даже больше. Для усложнения жизни налогоплательщикам у налоговиков существует немало средств.
В некоторых случаях компании могут столкнуться с незаконными требованиями со стороны инспекторов:
- Они могут потребовать прохождения налогоплательщиком якобы обязательных процедур для разблокирования счета.
- Иногда выдвигается требование о проведении камеральной проверки.
- Нередки ситуации, когда от налогоплательщика требуется прохождение множества различных кабинетов с так называемым «бегунком» — обходным листом, который все должностные лица, указанные в нем, должны будут завизировать.
- Может быть поставлено условие по переходу исключительно на электронную отчетность в случаях, когда она не является обязательной.
Вы не хотите попасть в подобную ситуацию? Следите за материалами нашей рубрики «Блокировка счета» . Самая актуальная информация, компетентные разъяснения экспертов помогут вам быть законодательно подкованными и отстоять интересы вашей компании в сложной ситуации
Клиенты финансовых организаций зачастую сталкиваются с блокировкой своего счета или операций, которые, по их мнению, совершенно законны. Однако у банка может быть иное мнение. Банки.ру узнал, по каким критериям можно определить, что вы в зоне риска и ваша карта или счет скоро будут заблокированы.
«Я не работаю, а копирую документы для Тинькофф Банка»
«Сегодня Сбербанк предложил мне в безальтернативной форме письменно пояснить и бумажно закрепить все транзакции за 3 месяца. Оператор кол-центра предложил направить свой вопрос в почту, приложив номер карты и все паспортные данные. На вопрос о ФЗ «обработка и хранение персональных данных» при таком способе общения она ответила: «Ну не отправляйте. Приезжайте в банк и узнавайте все так». Или предложила мне отправить обращение через личный кабинет, доступ в который они предварительно заблокировали», - пожаловался на своей странице в Facebook CEO Idealpromo agency Александр Томченко.
«Более 2-х месяцев назад открыли расчетный счет в Тинькофф Банке, все было прекрасно до того момента, пока не пришло СМС, что операции по р/с приостановлены до предоставления документов. Запрос пришел 20 сентября. На следующий день я отправила часть документов на проверку, потому что объем достаточно большой. В понедельник пришел ответ, что нужно предоставить еще часть. Отправила еще. И вот до сегодняшнего дня счет до сих пор заморожен. Прошла уже неделя. Организация терпит убытки. Прекрасно понимаю, что по закону банк имеет право на приостановку операций. Но все же можно проводить проверку документов с меньшим дискомфортом для клиента.
Зачем замораживать счет сразу? Вы отправьте сообщение, что если документы не будут предоставлены, то счет останавливается. И проверки проводить можно в более ускоренном темпе», - написала одна из пользователей «Народного рейтинга» Банки.ру.
«История продолжает набирать обороты. Доступ открыли, но затребовали еще огромный пакет документов, даже те, которые я уже отправляла . Срок дали один день! Просто уже невозможно этим заниматься. Я не работаю, а копирую документы для Тинькофф Банка!» - добавила она позднее.
Зачем замораживать счет сразу? Вы отправьте сообщение, что если документы не будут предоставлены, то счет останавливается. И проверки проводить можно в более ускоренном темпе.
Банковские службы финансового мониторинга не останавливает даже наличие priority-карты у клиента.
«Я пользуюсь картой Сбербанка уже более трех лет, причем пользуюсь активно, постоянно что-то покупаю, перевожу, коплю мили, так как это карта «Аэрофлот-бонус». А тут вдруг случилось. Прихожу в магазин, собираюсь купить продукты, а карта заблокирована без всяких уведомлений, СМС-сообщений и прочего не было. Ну ладно, думаю, может, ошибка какая-то, звоню на горячую линию, и девушка мне говорит, что банк может в одностороннем порядке заблокировать карту без объяснения причин, якобы не нравлюсь я им. Ок, без вопросов! Банков у нас много - хотите блокировать, пожалуйста. Только почему своего же клиента ставить в такое положение неудобное, почему хотя бы сообщение не прислать, тем более я их оплачиваю регулярно! Очень меня расстроило такое отношение! Хотя и обслуживание приоритетное выделили, и лимит по кредитной карте сами увеличили, а сами без денег оставили - спасибо большое за ваш профессионализм. Будем выбирать частные банки», - рассказал пользователь «Народного рейтинга» Банки.ру.
«Зачастую банк перестраховывается»
Выстроенная в кредитной организации система контроля затрагивает сотрудников практически всех уровней, начиная от операционистов и кассиров и заканчивая руководителями высшего звена. Банк, в свою очередь, отчитывается об осуществленных блокировках перед Росфинмониторингом.
«Зачастую банк перестраховывается, блокируя операции и счета на свое усмотрение, без достаточных, с точки зрения клиента, оснований. Усугубляет ситуацию и то, что какой-либо ответственности за блокировку организация не несет. Фактически банки злоупотребляют своими полномочиями в рамках 115-ФЗ, действуя по принципу «лучше перебдеть, чем недобдеть». Кроме того, если речь идет о блокировке счета в связи с операцией на существенную сумму, то это может быть сигналом от банка, что вы нежелательный для него клиент. Например, некоторые банки не жалуют клиентов, которые получают на свой счет «серый» заработок», - комментирует участившиеся случаи блокировки счетов руководитель юридического департамента Castle Family Office в России и СНГ Роман Алексеев.
«На практике даже несущественные суммы могут стать поводом для того, чтобы банк захотел с вами попрощаться. Это явное злоупотребление положениями 115-ФЗ со стороны кредитной организации», - отмечает эксперт.
Как избежать блокировки карты
Несколько лет назад у граждан РФ появилась возможность перевода средств только с указанием номера счета получателя. На сегодняшний день операции по картам физлиц остаются достаточно закрытыми для контролирующих органов, однако есть ряд признаков, при наличии которых они могут стать объектами проверки.
Объем оборота средств по номеру счета получателя довольно большой - только в Сбербанке этот показатель за I квартал 2017 года составил 2,6 трлн рублей.
Банко-прачечный комбинат
Банки не просто помогают налоговикам в борьбе с отмыванием денег, но и превратились чуть ли не в их «дублеров», требуя от клиентов сведений больше, чем контролирующие органы. Банки.ру узнал, какие личные сведения хотят получить от вас кредитные организации и помогает ли это бороться с мошенниками.
Не закрывайте счет после цикла однотипных переводов
Операции, которые привлекают внимание банков, соответственно, могут стать объектом проверки и налоговых органов. К ним относятся случаи, когда поступление и получение средств происходит в один операционный день; одни и те же участники однотипных сделок или значительные объемы денежных средств, получаемые физическим лицом со своего счета, если они получены в одном внутреннем подразделении кредитной организации. Также внимание банка привлекут операции, после которых счет резко закрывается. Или операции, которые прекращаются после цикла однотипных переводов.
Не будьте слишком осторожными
Следует также учитывать, что внимание к клиенту может быть вызвано его поведением - излишними мерами предосторожности по обеспечению конфиденциальности операций, а также отказом в предоставлении сведений, которые запрашиваются в соответствии со сложившейся банковской практикой. Причем запрос таких сведений не обязательно должен быть предусмотрен законодательством - они должны просто запрашиваться по таким же операциям в обычном порядке.
Опасная сумма - 600 тыс. рублей
Банк может обратить внимание на операции клиента и в ряде других случаев - например, если они не имеют экономического смысла и не соответствуют характеру его деятельности. Подозрительным фактором может стать невозможность установить контрагентов клиента. Большое значение играет лимит в 600 тыс. рублей - именно при его достижении вы можете попасть в поле зрения финансового контроля. Например, может привлечь внимание зачисление на счет клиента значительного количества платежей от физических лиц, в том числе через кассу кредитной организации. Сумма платежей при этом может не превышать эквивалент 600 тыс. рублей. Объяснением может быть деятельность клиента, которая связана с оказанием услуг населению или сбором каких-либо платежей.
Не связывайтесь с «не предпринимателями»
Больше всего вопросов вызывают те переводы, которые граждане делают за оказанные им услуги тем лицам, которые не являются предпринимателями. Дело в том, что для получателей такие средства являются доходом, который, как и любой другой, подлежит налогообложению. Для резидентов РФ ставка налога составляет 13%, для нерезидентов - 30%. Отследить и получить с таких доходов налоги государство может только в том случае, если услуги оказаны на основании официального договора, средства по которому поступают уже с учетом оплаты НДС.
Постарайтесь не «уходить» от налогов
Подобные операции попадают в поле зрения налоговых органов крайне редко и чаще всего случайно. Никаких массовых проверок в отношении физических лиц на предмет выявления сокрытия ими налогооблагаемых доходов пока не проводится. Однако статья 89 Налогового кодекса предусматривает в том числе возможность проведения налоговой проверки в отношении физического лица. Основанием для этого может стать информация, которая свидетельствует о возможном уходе от налогов. В теории такую информацию может предоставить налоговым органам банк (статья 86 НК РФ), однако на практике подобное взаимодействие не имеет ярко выраженных проявлений.
Судебной практики по таким делам практически нет, поскольку у налоговой просто нет механизма для выявления подобных правонарушений. Однако определенные риски у фрилансеров все же есть - согласно федеральному закону «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», у кредитной организации есть право запросить данные о происхождении средств.
Такое право появляется у банка, если он установит факт регулярного поступления денежных средств клиенту. Если ответ не будет получен, то кредитная организация вправе применить к клиенту меры. Например, заблокировать счет. Стоит также помнить о том, что если налоговые органы обнаружат незадекларированный доход, нарушителя ждет штраф в размере 20% от неуплаченной суммы налога. Избежать таких рисков можно, только официально зарегистрировав свою деятельность и уплачивая с нее официальный налог.
Не спешите быстро и часто снимать наличные
Шеф-аналитик ГК TeleTrade Петр Пушкарёв рекомендует во избежание ситуаций с блокировкой счета не спешить быстро и часто снимать наличными поступающие к вам на счет платежи. Особенно если к вам на счет поступила солидная сумма. Лучше продолжать использовать деньги дальше с банковского счета - для безналичных платежей в виде переводов или оплаты банковской картой. «Именно такие действия со снятием наличных вскоре после очередного платежа могут быть похожи на преднамеренную «обналичку» средств, особенно если от того же самого юрлица такие платежи приходили не только вам, но и другим гражданам и те вели себя аналогично: шли и сразу же снимали в банкомате деньги. В таких случаях банковский надзор и проявляет бдительность», - комментирует эксперт.
Скорее всего, для разблокировки счета достаточно будет предоставить набор простых подтверждающих документов, как то: договор об оказании определенного вида услуг с компанией-юрлицом; договор купли-продажи, откуда видно, за какие товары или услуги были перечислены средства. Если же деньги в сумме более 600 тыс. рублей поступили от физлица, то помочь может грамотно составленная дарственная или иной документ, например договор займа, из которого ясно, что человек перечислил вам деньги (или вы ему) на тех или иных условиях, возвращая долг.
Скорее всего, для разблокировки счета достаточно будет предоставить набор простых подтверждающих документов, как то: договор об оказании определенного вида услуг с компанией-юрлицом; договор купли-продажи, откуда видно, за какие товары или услуги были перечислены средства.
Ничего не поделаешь: без предоставления таких документов банковские операции тех, кто отмывает деньги, выглядят точно так же, как и действия вполне законопослушных людей. Их переводы или безналичные покупки внешне не отличаются от обычных. Поэтому органы банковского контроля, дабы следовать закону, запрашивают дополнительные документы, поясняющие экономический смысл ваших действий и действий ваших контрагентов.
«Если же это история о «нежелательном» клиенте, то решением проблемы будет расторжение договора по собственному желанию и открытие счета в более «дружелюбном» банке», - говорит руководитель налоговой практики BMS Law Firm Давид Капианидзе.
«В этом случае средства со счета будут возвращены клиенту. Если банк по какой-либо причине отказывается возвращать/перечислять средства, это повод обратиться с жалобой в ЦБ РФ. В судебном порядке можно взыскать с банка часть комиссии за годовое обслуживание. Можно даже за моральный вред. Но не следует рассчитывать на какие-то гигантские суммы», - заключает эксперт.
Наталья СТРЕЛЬЦОВА, Banki.ru, Давид КАПИАНИДЗЕ, руководитель налоговой практики BMS Law Firm
Об обеспечении исполнения обязательств, возложенных на налогоплательщиков, говорится в статьях 11 главы НК. При ненадлежащем выполнении или невыполнении обязательств контрольный орган вправе привлечь виновного к ответственности. Кроме того, законодательство закрепляет механизмы принуждения, которые могут использовать налоговики.
Обеспечение выполнения обязательств
О нем говорится в статье 72 Кодекса. В п. 1 нормы установлено, что выполнение обязательств по отчислению сборов и налогов в бюджет может обеспечиваться:
- залогом имущества;
- поручительством;
- пеней;
- наложением ареста на имущество плательщика;
- приостановлением операций по р/с в банке.
Последний способ достаточно широко используется на практике. Связано это с тем, что блокировка расчетного счета налоговой службой - самая неудобная для хозяйствующих субъектов мера.
Актуальность проблемы
Блокировка счета налоговой службой существенно затрудняет ведение бизнеса, поскольку лицо не имеет возможности своевременно рассчитываться с поставщиками и осуществлять иные важные для него платежи. Соответственно, для ИФНС - это одна из наиболее эффективных мер обеспечения.
Блокировка расчетного инспекцией может стать полной неожиданностью для плательщика. Особенно удручающей становится ситуация, когда хозяйствующему субъекту срочно нужны деньги для совершения важной и выгодной сделки.
Общий порядок блокировки
Он предусмотрен в 76 статье НК.
Основанием для блокировки счета налоговой службой выступает решение ее руководителя (либо его заместителя). Этот акт направляется в банки, обслуживающие счета плательщика. Копия решения передается хозяйствующему субъекту под подпись либо другим способом, подтверждающим получение. Акт может быть оформлен как на бумаге, так и в электронной форме.
После получения решения банк должен незамедлительно выполнить предписания и приостановить все операции по счетам клиента. Соответствующее требование закрепляет пункт 7 указанной выше статьи.
В обязанности банка также входит сообщение ИФНС об остатках средств на р/с плательщика.
"Разморозить" счета финансовая организация вправе только после получения соответствующего распоряжения от ИФНС.
Важный момент
Если у хозяйствующего субъекта открыто несколько счетов, и на них достаточно средств для погашения задолженности, пени, штрафов, недоимки, указанных в решении о блокировке, он вправе направить в налоговую службу заявление об отмене постановления о приостановлении операций. В нем лицо указывает реквизиты соответствующих р/с. К заявлению прилагаются выписки, подтверждающие наличие средств.
После принятия пакета документов, ИФНС в двухдневный срок должна принять решение о снятии блокировки со счета. Налоговая служба проверяет полученные сведения, направляя запрос в банк. После подтверждения информации в двухдневный срок производится "размораживание" р/с.
Блокировка счета налоговой: причины
В законодательстве приостановление операций по р/с допускается, если хозяйствующий субъект:
- Не сдал декларацию.
- Не уплатил налог.
Кроме того, осуществляется с целью обеспечения исполнения решений, принятых по результатам проверки.
Нарушение правил сдачи декларации
Законодательство устанавливает определенные сроки, в которые плательщик должен предоставить отчет в ИФНС. Если в течение 10 дней (рабочих) по истечении предусмотренного периода декларация не сдана, контрольный орган вправе заблокировать счет.
"Размораживание" р/с производится не позднее следующего дня после предоставления отчета плательщиком.
Спорные моменты
В практике имеют место случаи, когда операции по счету приостановлены, а у плательщика обязанность сдать декларацию отсутствует.
Судебные инстанции в таких ситуациях придерживаются следующего подхода. В соответствии с 23 статьей НК, на плательщика возлагается обязанность по предоставлению декларации по налогам, которые он должен отчислять. Отчет подается в ИФНС по адресу регистрации.
Данной обязанности корреспондирует 80 статья Кодекса. В ней говорится, что декларация составляется по каждому отчислению, установленному для плательщика.
Если у хозяйствующего субъекта обязанность выплачивать налог отсутствует, то и оснований для блокировки счета у налоговой службы нет.
Из этого следует, что отдельные недочеты в декларации (к примеру, ошибки при заполнении титульного листа, неправильное указание периода) не выступают как основание для приостановления операций по р/с или применения к лицу штрафа по ст. 119.
Невыплата налога
Как установлено в первом пункте НК, при неуплате либо неполном отчислении суммы в срок, установленный законодательством, эта обязанность исполняется в принудительном порядке. ИФНС в таких случаях обращает взыскание на средства, находящиеся на банковских счетах плательщика.
Для применения указанной меры ИФНС принимает соответствующее решение и направляет в финансовую организацию инкассовое поручение на списание долга.
При этом, согласно пункту 7 статьи 46, контрольный орган может приостановить операции по р/с до взыскания всей задолженности.
Нарушения ИФНС
Стоит отметить, что процесс бесспорного взыскания долга - многостадийная и довольно сложная процедура. Нередко налоговые органы допускают процессуальные нарушения в ходе нее. Они, в свою очередь, могут выступать в качестве основания для отмены постановления о взыскании и, следовательно, решения о блокировке счета.
Налоговая служба чаще всего нарушает сроки и порядок предъявления требования, выбирает неверный способ его направления.
Как показывает практика, суды в таких случаях выносят решения в пользу плательщиков.
Направление требования - это начальная стадия процедуры принудительного взыскания. Невыполнение ИФНС порядка, установленного законодательством, существенно нарушает право хозяйствующих субъектов на защиту интересов и свобод, закрепленное Конституцией.
Юристы рекомендуют обращать особое внимание на вид корреспонденции, направленной плательщику. Как свидетельствует судебная практика, получение хозяйствующим субъектом простого, а не заказного письма с извещением рассматривается инстанциями как грубое нарушение процедуры бесспорного взыскания задолженности в принудительном порядке. Соответственно, оно выступает как безусловное основание для отмены решений, принятых ИФНС.
Блокировка как обеспечительная мера
Как установлено в 7 пункте 101 статьи НК, рассмотрев материалы проверки, руководитель ИФНС (его заместитель) принимает решение о привлечении хозяйствующего субъекта к ответственности за допущенное правонарушение либо об отказе применить к лицу санкцию.
После вынесения постановления уполномоченное лицо контрольного органа может применить к виновному обеспечительные меры. Законодательство допускает это только при наличии достаточных оснований полагать, что в случае их непринятия впоследствии исполнение решения либо взыскание штрафа, пени, недоимки, задолженности с плательщика станет невозможным или весьма затруднительным.
Под достаточными основаниями следует понимать:
- Наличие задолженности по л/с плательщика.
- Неоднократное уклонение от исполнения обязанности по отчислению налога.
- Уменьшение активов предприятия.
- Комплекс обстоятельств, указывающих на получение хозяйствующим субъектом необоснованной выгоды.
Для реализации обеспечительной меры руководитель ИФНС (его заместитель) принимает соответствующее решение. Оно вступает в действие с даты подписания. Решение сохраняет силу до дня исполнения постановления о привлечении виновного субъекта к ответственности или об отказе в этом либо до даты его отмены вышестоящим контрольным органом или судом.
Нюанс
Блокировка счета как обеспечительная мера может применяться после наложения запрета на передачу в залог или отчуждение имущества. При этом его общая стоимость по данным бухучета должна быть меньше совокупной суммы штрафов, недоимки и пеней, подлежащей выплате в соответствии с решением ИФНС.
Кроме того, приостановление счета не допускается, если хозяйствующий субъект не сдал бухгалтерскую отчетность, не предоставил авансовый расчет или не получены документы, запрашиваемые по проверке.
Можно ли проверить блокировку расчетного счета на сайте налоговой?
Можно. С 2014 г. действует специальный сервис, открытый для всех заинтересованных лиц.
Чтобы службой, необходимо зайти на официальный портал ИФНС. Сервис, которым нужно воспользоваться, имеет следующее наименование: " банков о состоянии обработки электронных документов" ("БАНКИНФОРМ", если коротко). Несмотря на такое название, проверить блокировку счета налоговой службой может любой желающий.
После выбора указанного сервиса следует поставить точку возле строки "Запрос о действующих решениях о приостановлении". Далее необходимо ввести ИНН плательщика и БИК банковской организации, обслуживающей р/с. Если эти данные неизвестны, то проверить блокировку счета на сайте налоговой службы не получится.
Затем необходимо указать цифры с картинки. Правильно введенные цифры говорят о том, что проверку блокировки счета на сайте налоговой службы осуществляет не робот, а человек. После этого нужно нажать на кнопку "Отправить запрос".
Ответ будет сформирован достаточно быстро. Если было принято решение о блокировке, система покажет дату его вынесения, а также код контрольного органа, оформившего его.
Осуществляя проверку блокировки счета на сайте налоговой службы, необходимо очень внимательно изучить содержание ответа. Нередко в нем присутствуют ошибки и неточности. Наличие данных, не соответствующих действительности, является основанием для оспаривания решения.
Проверить блокировку счета на сайте налоговой службы могут как хозяйствующие субъекты (представители юрлиц или индивидуальные предприниматели), так и служащие банковских организаций.
Достаточно часто этим сервисом пользуются потенциальные партнеры предприятий. Если на сайте налоговой блокировка счета подтверждается, то контрагенты могут пересмотреть решение о сотрудничестве. Эти сведения особенно важны при заключении крупных сделок.
Самому хозяйствующему субъекту целесообразно периодически пользоваться сервисом. Крайне важно проверить блокировку расчетного счета налоговой инспекцией до подписания договора на поставку большого объема товара. Если операции будут приостановлены, субъект не сможет расплатиться за нее. Это, в свою очередь, приведет к возникновению задолженности.
Списание средств
Необходимо отметить, что блокировка счета не означает приостановление всех расходных операций. Соответствующее положение закрепляет абз. 3 первого пункта 76 статьи НК. Кроме того, субъект может перечислять средства на заблокированный счет. По этому поводу в законодательстве ограничений нет.
В ст. 855 ГК закреплена очередность списания средств. При наличии на р/с суммы, достаточной для погашения всех задолженностей, расчеты осуществляются по мере поступления платежных квитанций. Эта очередность именуется календарной.
Приостановление операций не касается платежей, отчисление которых должно быть произведено до исполнения обязательств по уплате налогов.
Кто еще может "заморозить" счет?
Кроме налоговой инспекции, приостановить операции по р/с вправе Таможенная служба. Эта мера применяется при взыскании задолженности по отчислению таможенных сборов и пеней. Правила блокировки счетов закреплены Приказом ФТС № 2184.
Полномочия по приостановлению операций по р/с возложены и на Федеральную службу финансового мониторинга (Росфинмониторинг).
Стоит сказать, что в случае несвоевременной уплаты страховых взносов или непредоставлении в установленные сроки расчетов по ним счета не будут заблокированы. Законодательством не предусмотрены соответствующие полномочия для внебюджетных фондов.
Исключения из правил
Далеко не каждое решение о блокировке может быть исполнено. Не подлежат выполнению предписания, если:
- Постановление принято неуполномоченной структурой.
- Решение вынесено в отношении счета, который согласно определению, закрепленному 11 статьей НК, под данное понятие не подпадает.
С первым случаем все, в общем-то, ясно. Если постановление вынес неуполномоченный орган, то и оснований для блокировки нет. Со вторым случаем следует разобраться более детально.
Как указано в 11 статье НК, счетом называют текущий (расчетный) счет, открытый в соответствии с договором банковского обслуживания. На него перечисляются и с него расходуются денежные средства владельца.
- расчетные;
- текущие (в т. ч. валютные);
- корреспондентские;
- рублевые типа "К" (конвертируемые) и "Н" (неконвертируемые), открытые нерезидентами;
- счета корпоративных карт.
Блокировка не распространяется на счета, открытые в соответствии с другими договорами и сделками: депозитные, аккредитованные, ссудные, транзитные (в т. ч. специальные) валютные.
Неправомерным, согласно пункту первому 126 статьи ФЗ № 127, является приостановление операций по счету налогоплательщика-банкрота.
Если решение о блокировке было оформлено не по установленной законом форме, оно также не может быть исполнено банком. Соответствующий вывод вытекает из содержания 4 пункта 76 статьи Налогового кодекса.
Материал предоставлен корпоративным изданием для клиентов ГК «ИРБиС» «Система успеха»
Наверняка большинству из нас не понаслышке знакомо такое неприятное и весьма проблематичное для любого хозяйствующего субъекта явление как «блокировка» расчетного счета налоговым органом. Снять деньги для собственных нужд нельзя, оплатить услуги поставщику тоже не удастся, деятельность организации словно парализована. Как вести себя в такой непростой, но часто встречающейся ситуации налогоплательщику? Как не допустить ее возникновения? Какими эффективными способами можно «разблокировать» счета организации? Ответы на эти и многие другие вопросы вы сможете найти в данной статье.
1. Общие положения о приостановлении операций по счетам в банке
Все мы прекрасно знаем, что для обеспечения деятельности государства Конституцией РФ установлена обязанность своевременно уплачивать законно установленные налоги и сборы (ст.57 Конституции РФ). В свою очередь, в целях обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов, законодатель установил меры государственного принуждения, которые призваны обеспечивать исполнение налогоплательщиком его конституционной обязанности.В Налоговом кодексе конституционная обязанность уплачивать законно установленные налоги и сборы детализирована: в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги, а в соответствии с пп.4 той же статьи - представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты).
В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения возложенных на налогоплательщика обязанностей налоговый орган может привлечь его к ответственности, а также использовать механизмы принуждения к исполнению установленных Налоговым кодексом обязанностей.
Обеспечению исполнения обязанностей налогоплательщиков посвящена 11 Глава НК РФ. Так, в соответствии с п. 1 ст. 72 НК РФ исполнение обязанности по уплате налогов и сборов может обеспечиваться следующими способами:
- залог имущества,
- поручительство,
- пеня,
- наложением ареста на имущество налогоплательщика,
- приостановлением операций по счетам в банке.
Более того, ситуация становится весьма удручающей, когда счет «блокируется» совершенно неожиданно, в самый неподходящий момент, например, когда налогоплательщику срочно нужны денежные средства для заключения выгодного и важного договора.
Ввиду того, что приостановка операций по счетам для налогоплательщика является печальным известием, то для наилучшего понимания этого процесса, а также для того, чтобы иметь возможность оспорить действия налогового органа, следует подробнее рассмотреть процедуру приостановления операций по счетам, которую в обиходе принято именовать «блокировка счетов», «заморозка счета» или «арест счета».
2. Процедура приостановления операций по счетам
Порядок и сроки приостановления операций по счетам налогоплательщика в банках регламентированы ст. 76 НК РФ.Для приостановления операций по счетам налогоплательщика налоговый орган, в лице руководителя или его заместителя, выносит решение о приостановлении операций и направляет его в банки, где у налогоплательщика открыты расчетные счета, причем копия этого решения должна быть в обязательном порядке передана налогоплательщику под роспись или иным способом, свидетельствующим о дате его получения. Передача решения в банк осуществляется на бумажном носителе или в электронном виде (п.4 ст.76 НК РФ).
Получив решение налогового органа о приостановлении операций по счетам, банк обязан исполнить его в безусловном порядке и приостановить операции по счетам налогоплательщика с момента получения решения (п. 7 ст. 76 НК РФ).
Кроме того, после получения решения о приостановлении операций по счетам банк обязан сообщить в налоговую инспекцию информацию об остатках денежных средств на счетах налогоплательщика (п.5 ст.76 НК РФ).
«Разблокировать» замороженные счета банк сможет только после отмены налоговым органом решения о приостановлении операций по счетам, ведь НК РФ устанавливает четкий срок действия решения (с момента его получения банком от налогового органа и до его отмены) и не предусматривает вариантов приостановления его действия (п.7 ст.76 НК РФ).
К сведению! Если у налогоплательщика на нескольких расчетных счетах имеются денежные средства в совокупности достаточные для погашения недоимки, штрафов, пени, указанных в решении о приостановлении операций по счету, то налогоплательщик вправе подать в налоговый орган заявление об отмене приостановления операций по счетам в банке с указанием счетов, на которых имеется достаточно денежных средств для исполнения решения о взыскании налога. (п.9 ст.76 НК РФ).
К заявлению следует приложить банковские выписки, подтверждающие наличие денежных средств на счетах. Получив соответствующий пакет документов, налоговый орган в течение двух дней со дня получения заявления обязан принять решение об отмене приостановления операций по отдельным счетам налогоплательщика.
Если пакет документов недостаточен для подтверждения информации о предлагаемом налогоплательщиком банковском счете, то у инспекции может потребоваться некоторое время на проверку этой информации. После получения от банка информации о том, что денежных средств на указанных налогоплательщиком счетах достаточно, на решение о «разблокировке» отводится два дня (п. 9 ст. 76 НК РФ).
3.Причины, по которым налоговые органы «блокируют» счета
Налоговым законодательством предусмотрено три основания для блокировки счета:Не сдана декларация;
Не уплачен налог;
Обеспечение исполнения решения налогового органа по результатам проверки.
Остановимся подробнее на каждом из них.
3.1. Не сдана декларация
Если налогоплательщик не сдал налоговую декларацию в течение 10 рабочих дней по истечении установленного срока ее представления, налоговый орган может принять решение о приостановлении операций по счетам (аб.1 п.3 ст.76 НК РФ).
Отменить приостановку, в этом случае, налоговый орган обязан на следующий день, после представления налогоплательщиком соответствующей декларации (аб.2 п.3 ст.76 НК РФ).
На практике бывают случаи, когда счета налоговым органом «заблокированы», а обязанности представить декларацию у налогоплательщика нет.
Как правильно указал суд (см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 12.07.2006 по делу N Ф08-3078/2006-1320А, ФАС Московского округа от 02.12.2004 по делу N КА-А40/11311-04 ), ст. 23 НК РФ возлагает на налогоплательщика обязанность представлять налоговому органу по месту налогового учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые он обязан уплачивать , если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.
Более того, этой обязанности корреспондирует ст.80 НК РФ, в соответствии с которой налоговая декларация представляется налогоплательщиком по каждому налогу, подлежащему уплате этим налогоплательщиком. Таким образом, если у налогоплательщика отсутствует обязанность уплачивать налог, то и оснований приостанавливать операции налогоплательщика по его счетам в банке у налогового органа нет.
Кроме того, согласно судебной практики (см.Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 30.07.2009 по делу N А32-22251/2008-12/190; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.12.2005 N А33-12414/05-Ф02-6442/05-С1) неправомерным является приостановление операций по счетам в банке, если пропущен срок представления декларации в результате необоснованного отказа налогового органа принять декларацию по причине неверного ее заполнения.
Таким образом, отдельные нарушения в оформлении деклараций (например, ошибки в оформлении титульного листа, указание ошибочного налогового периода) не могут служить основанием для приостановления операций по счетам налогоплательщика либо для наложения штрафа по ст. 119 НК РФ за непредставление декларации.
3.2.Не уплачен налог
В соответствии с п.1 ст. 46 НК РФ, в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок, обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика на счетах в банках.
В данном случае взыскание налоговой задолженности за счет денежных средств налогоплательщика производится в результате принятия налоговым органом соответствующего решения о взыскании и путем направления в банк инкассовых поручений на списание задолженности (п.2 ст.46 НК РФ).
На основании п.7 ст.46 НК РФ налоговый орган на этапе взыскания задолженности с налогоплательщика путем обращения взыскания на его денежные средства имеет право приостановить операции по всем его счетам в банках в порядке, предусмотренном ст.76 НК РФ.
Таким образом, для обеспечения исполнения решения о взыскании налога или сбора за счет денежных средств, находящихся на счетах налогоплательщика в банке, налоговый орган также наделен правом приостанавливать операций по счетам налогоплательщика - организации в соответствии со ст. 76 НК РФ.
Процедура бесспорного взыскании налоговой задолженности является сложной и многостадийной, в связи с чем, на этапе ее реализации нередко налоговый орган допускает процессуальные нарушения, которые могут служить основанием для отмены решения о взыскании задолженности за счет денежных средств налогоплательщика и, как следствие, решения о приостановлении операций по счетам в банке.
Наиболее часто встречающимися нарушениями являются нарушение сроков предъявления требования об уплате налога, нарушение порядка или способа направления требования, на основании которого уже выносится решение о взыскании задолженности за счет денежных средств и «блокируются» счета в банках.
ВПостановлении от 4 мая 2005 года N КА-А40/3677-05, ФАС Московского округа указал, что налоговым органом нарушены нормы ст. ст. 69, 76 НК РФ, так как требование об уплате налога было вручено налогоплательщику после истечения срока уплаты, в связи с чем, налогоплательщику не представлялось возможным его исполнить в установленный срок. Более того, с налогоплательщика взыскивалась задолженность, сроки на взыскание которой, с учетом положений ст.70 НК РФ, налоговым органом пропущены.
Направление требования об уплате налога представляет собой не только ненормативный правовой акт, но и начальную стадию процесса принудительного взыскания налогов (ст. ст. 46, 47 НК РФ). Несоблюдение налоговым органом установленного законом порядка направления требования налогоплательщику существенно нарушает конституционные гарантии налогоплательщика на защиту прав и свобод.
Кроме того, следует обращать внимание на то, каким видом корреспонденции (простым или заказным письмом) вам направляются документы из налоговой.
Как указал ФАС Уральского округа в своем Постановлении от 12 июля 2010 года N Ф09-5181/10-С3, направление налогоплательщику требования об уплате налога (пени, штрафа) с нарушением положений п. 6 ст. 69 НК РФ (то есть, не заказной корреспонденцией) оценивается судом как существенное нарушение процедуры принудительного бесспорного взыскания налогов, пеней и штрафов и является самостоятельным и безусловным основанием для отмены решений о взыскании задолженности за счет денежных средств и решений о приостановлении операций по счетам.
3.3. Обеспечительная мера для исполнения решения по результатам проверки
Существует еще одно основание, когда расчетный счет налогоплательщика может быть заблокирован. Так, приостановление операций по счетам может применяться налоговыми органами как обеспечительная мера исполнения решений по проверкам (камеральным или выездным), в ходе которых начислены к уплате налоги, пени, штрафы.
В соответствии с п. 7 ст. 101 НК РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности.
После вынесения решения руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе принять меры, направленные на обеспечение возможности исполнения указанного решения (п.10 ст.101 НК РФ).
Однако обратите внимание, что принимать обеспечительные меры во исполнение решения по проверке налоговый орган вправе лишь в том случае, если у него есть достаточные основания полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение такого решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении. На практике, такими основаниями могут являться: наличие задолженности по лицевому счету налогоплательщика, неоднократное не исполнение обязанностей по уплате налогов, сокращение активов организации, совокупность обстоятельств, свидетельствующих о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 16.09.2010 по делу N А12-1588/2010).
Для принятия обеспечительных мер руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит соответствующее решение, вступающее в силу со дня его подписания и действующее до дня исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо до дня отмены вынесенного решения вышестоящим налоговым органом или судом.
К сведению! Приостановление операций по счетам в банке в порядке принятия обеспечительных мер может применяться только после наложения запрета на отчуждение (передачу в залог) имущества и в случае, если совокупная стоимость такого имущества по данным бухгалтерского учета меньше общей суммы недоимки, пеней и штрафов, подлежащей уплате на основании решения.
Итак, подведем итоги: НК РФ предусматривает три основания для приостановления операций по счетам:
а) неуплата налогов, сборов, пеней и штрафов;
б) не сданная вовремя налоговая декларация;
в) для обеспечения исполнения решения о привлечении (отказе в привлечении) к налоговой ответственности.
Однако на практике налоговики зачастую злоупотребляют предоставленным им правом и используют приостановление операций по счетам налогоплательщиков как метод психологического воздействия. В связи с чем, полезной каждому бухгалтеру и руководителю будет следующая информация!
4.ВАЖНО ЗНАТЬ!
4.1. Налоговый орган не вправе «блокировать» счет, если не сдана бухгалтерская отчетность, не представлен авансовый расчет или не представлены запрашиваемые документы по проверкеНалоговый орган не имеет права «блокировать» расчетный счет, если налогоплательщик не сдал бухгалтерскую отчетность либо иные документы, связанные с исчислением и уплатой налогов и иных обязательных платежей в бюджет , ввиду того, что ст.76 НК РФ не содержит в себе такого основания для приостановления операций по счетам. Эта позиция подтверждается судебной практикой (см. Постановление ФАС Московского округа от 05.10.2007 N КА-А40/9465-07) и мнениемМинфина России в письме от 12.07.2007 N 03-02-07/1-324.
Кроме того, суды признают незаконными «блокировку» счета, если не сдана статистическая отчетность (см.Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.01.2009. N КА-А40/13357-08 ), не представлены сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ (см.Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14.02.2008 N КА-А40/235-08 ), не сдан авансовый расчет по налогу (решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.02.2008 по делу N А40-1160/08-75-5 ). Суды, признавая незаконными действия налоговых органов в таких ситуациях, ссылаются на то, что приостановление операций по счетам, в соответствии с положениями п.3 ст.76 НК РФ может применяться только в случаях не сдачи налоговой декларации, расширительному толкованию данная норма закона не подлежит.
Также не может являться основанием для приостановления операций по счетам непредставление налогоплательщиком истребованных налоговым органом документов в ходе камеральной или выездной налоговой проверки (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.03.2005 N Ф04-1592/2005(9795-А46-35); Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.11.2005 N Ф04-760/2005(16440-А46-40)). При этом суды исходят из того, что в соответствии со ст.76 НК РФ приостановление операций по счету в банке является одним из способов обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов, но никак не способом обеспечения исполнения требований налоговых органов при осуществлении ими контрольных функций.
4.2. Даже если счет заблокировали, вы можете пользоваться им!
В соответствии с аб.3 п.1 ст.76 НК РФ «заморозка» счета налоговым органом не означает прекращение всех расходных операций. Очередность списания денежных средств с расчетного счета в банке осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 855 ГК РФ.
При наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств происходит в порядке поступления платежных документов налогоплательщика, так называемая календарная очередность.
Приостановление операций не распространяется на платежи, очередность которых предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов.
Таким образом, поступать на заблокированный счет налогоплательщика денежные средства могут, но расходуются только в порядке очередности, указанной в ст.855 ГК РФ:
В первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;
Во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
В третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и фонды обязательного медицинского страхования;
С учетом Постановления Конституционного Суда РФ N21-П от 23.12.1997, налоги и сборы должны взыскиваться в третью очередь.
Кроме того, списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления платежных документов.
Таким образом, налогоплательщик по заблокированному счету может осуществить платежи 1-й и 2-й очереди, а также платежей в бюджет и внебюджетный фонды из 3-й очереди, определенной законодательством (ст. 855 ГК РФ с особенностями, установленными Федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий год).
4.3. Не только налоговая инспекция может заблокировать счет!
Наша статья посвящена процедуре приостановления операций по счетам налогоплательщика в банке, которую осуществляют налоговые органы. Однако аналогичные права по «замораживанию» расчетных счетов предоставлены также таможенным органам при взыскании задолженности по уплате таможенных платежей и пеней (ст.34 НК РФ).
Порядок приостановления операций по счетам таможенными органами установлен Приказом ФТС от 3 декабря 2009 г. N 2184.
Аналогичные полномочия по приостановлению операций по счетам в банке вменены ст. 8 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Постановлением Правительства РФ от 23.06.2004 № 307 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу» Росфинмониторингу.
Кроме того, обращаем внимание читателей на то обстоятельство, что если вы не уплатите вовремя страховые взносы или не представите в установленных законом срок расчеты по ним счета заблокированы не будут, поскольку законодатель не наделил внебюджетные фонды соответствующими полномочиями.
4.4. Не всякое решение о приостановлении операций по счетам должно быть исполнено
Неподлежат исполнению решения о приостановлении операции по счетам, в следующих случаях:
- решение принято неуполномоченным органом;
Решение принято в отношение счета в банке, которые в соответствии с определением счета, приведенным в ст. 11 НК РФ под данное понятие не подпадает.
Рассмотрим подробнее последнее основание, поскольку с первым все просто, раз решение принял неуполномоченный орган, то у банка отсутствуют правовые основания для его исполнения.
Итак, в соответствии со ст. 11 НК РФ, под счетом понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договоров банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства самими владельцами счетов.
Под данное определение подпадают: расчетные, корреспондентские, текущие, текущие валютные счета, «рублевые» счета типа «К» (конвертируемые) и «Н» (неконвертируемые) нерезидентов, счета, обслуживаемые с помощью корпоративных банковских карт.
Однако, приостановление операций не распространяется на счета налогоплательщиков, открытые на основании иных договоров и сделок, например: депозитные, ссудные, аккредитивные, валютные транзитные и валютные специальные транзитные счета.
Кроме того, приостановление операций по счетам налогоплательщиков-банкротов не правомерно (п.1 ст. 126 Федеральный закон от 26.10.2002 N127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
В случае если решение о приостановлении операций принято по не установленной форме, то оно также не подлежит исполнению банком, указанное вытекает из смысла п.4 ст.76 НК РФ.
4.5. Заблокировали счет - откроем новый?
Согласно п.12 ст.76 НК РФ банк не вправе открывать новые расчетные счета налогоплательщику при наличии решения о приостановлении операций по счетам.
Подтверждение вышеизложенному позиция Минфина РФ , изложенная в письме от 12.12.2005 N 03-02-07/1-336 , в котором финансовое ведомство указало, что закрытие банком счета налогоплательщика не является основанием для отмены решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, и, следовательно, открытие банком новых счетов налогоплательщику и исполнение по ним поручений налогоплательщика на перечисление средств другому лицу, не связанного с исполнением обязанностей по уплате налога или сбора, либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством Российской Федерации преимущество очередности исполнения перед платежами в бюджет (внебюджетный фонд), является нарушением ст. 76 НК РФ.
С позицией Минфина РФ согласны и суды, так в Постановлении от 23.09.2003 N А29-1832/2003 ФАС Волго-Вятского округа указал, что согласно п. 9 ст. 76 НК РФ при наличии решения о приостановлении операций по счетам банку запрещено открывать какие-либо новые счета обозначенному в решении налогоплательщику. В Постановлении от 26.01.2006 N А42-4190/2005 ФАС Северо-Западного округа пришел к выводу о том, что закрытие банком счета налогоплательщика-организации, в отношении которого принято решение о приостановлении операций, не прекращает правовые последствия такого решения налогового органа в части запрета на открытие налогоплательщику-организации новых счетов в этом банке».
Более того, банки вряд ли пойдут на открытие нового счета при наличии решения налогового органа о приостановке операций или на не исполнение решения налогового органа, поскольку для кредитной организации это чревато последствиями виде штрафных санкций. Так, согласно п.1 ст.132 НК РФ при открытии счета банком, в котором уже есть решение о приостановке, влечет взыскание с него штрафа в размере 20 тысяч руб., кроме того за указанное деяние предусмотрена и административная ответственность для должностных лиц банка, согласно ст.15.7 КоАП РФ в размере от двух до трех тысяч рублей. Ст.134 НК РФ предусмотрены санкции для банков, в случае не исполнения ими решений налоговых органов о приостановлении операций по счету, в размере 20 процентов от суммы, которая будет перечисляться по платежным поручения налогоплательщика, но не более суммы задолженности и не менее 10 тысяч рублей. Административная ответственность за данное деяние влечет взыскание штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей (ст.15.9 КоАП РФ).
Следует заметить, что выход из данной ситуации есть, поскольку невозможность открытия нового счета в том же банке, где заблокирован счет, не влечет за собой невозможность открытия нового счета в другом банке . В связи с чем, налогоплательщик может открыть счет в новом банке и провести необходимые денежные перечисления по нему. Однако обращаем ваше внимание, что эта возможность будет существовать только 5 дней, поскольку именно этот срок отводится банку на сообщение в налоговый орган информации об открытии налогоплательщиком счета (п.1 ст.86 НК РФ), после чего новый счет также будет «заблокирован» решением инспекции.
4.6. Если счет арестован, пеня не начисляется
В соответствии с аб.2 п.3 ст. 75 НК РФ не начисляются пени на сумму недоимки, которую налогоплательщик не мог погасить в силу того, что по решению налогового органа или суда были приостановлены операции по счетам или наложен арест на имущество налогоплательщика. То есть данная норма исключает возможность начисления пени по неисполненным налоговым обязательствам в период, когда счет налогоплательщика заблокирован (см.Постановление Десятого Арбитражного Апелляционного суда от 11.01.2007 N . А41-К2-9953/06; Постановление ФАС Поволжского округа от 03.08.2010 по делу N А57-25579/2009).
4.7. Налоговый орган заплатит проценты за несвоевременную «разблокировку» счета
Федеральным законом от 26.11.2008 N 224-ФЗ в ст.76 НК РФ введен п. 9.2 , согласно которому в случае нарушения налоговым органом срока отмены решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке или срока вручения представителю банка (направления в банк) решения об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика-органи-зации в банке на сумму денежных средств, в отношении которой действовал режим при-остановления, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику за каждый календарный день нарушения срока. Поэтому, если налоговая не спешит «разблокировать» замороженный счет, вы вправе требовать проценты за нарушение сроков.
При этом, проценты будут исчисляться исходя из ставки рефинансирования Банка России, действовавшей в дни нарушения налоговым органом срока отмены решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке или срока вручения представителю банка (направления в банк) решения об отмене приостановления операций по счетам.
4.8.Оспаривание незаконного приостановления операций по счету
Если налогоплательщик столкнулся с ситуацией, когда его счета незаконно «заблокированы» и переговоры с налоговым органом не дали положительного результата, остается лишь обратиться в суд для защиты своих прав и законных интересов.
Однако сразу обращаем ваше внимание, что процедура эта довольно длительная. Вместе с тем, существует метод, которые может позволить налогоплательщику на время судебного разбирательства пользоваться заблокированным счетом. Налогоплательщик на основании ч.3 ст. 199 АПК РФ может обратиться в суд с ходатайством о приостановлении действия решения о «блокировке» счета, в случае его удовлетворения судом это означает, что на период судебного разбирательства налогоплательщик имеет право без каких-либо ограничений осуществлять расходные операции по расчетным счетам и открывать новые счета в той же кредитной организации. По данному поводу существует Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 N 83, в соответствии с которым, под приостановлением действия ненормативного правового акта, понимается не признание акта, недействующим в результате обеспечительной меры суда, а запрет исполнения тех мероприятий, которые предусматриваются данным актом.
Кроме того, в случае судебного обжалования решения налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке налогоплательщик должен обоснованно мотивировать свои требования, сославшись на то, что незаконная блокировка счета налоговым органом может привести к значительным финансовым потерям и подтвердить это документально.
Анализ судебной практики показывает, что имеются судебные акты в пользу налогоплательщиков. Например, Постановление ФАС Московского округа от 20.02.2008 N КА-А40/680-08 , в котором суд указал, что, решение налогового органа о приостановлении операций по счетам в банке причинит организации значительный ущерб - лишит возможности исполнять обязательства перед поставщиками, на суммы несвоевременно выплаченной заработной платы работникам должны будут начисляться проценты, придется приостановить деятельность сотрудников до полного погашения задолженности по заработной плате, в связи с чем судом правомерно удовлетворено заявление налогоплательщика о приостановлении действия решения, которым заблокированы счета.
Еще одно положительное решение - Постановление ФАС Московского округа от 17.08.2007 N КА-А40/7894-07 . В этом судебном акте сделан вывод о том, что непринятие мер по обеспечению иска может нанести значительный ущерб заявителю, а именно, фактически делает невозможным исполнение обязательств перед работниками организации по выплате заработной платы и перед контрагентами по гражданско-правовым договорам, исполнение иных финансовых обязательств, поскольку все поступающие на расчетный счет заявителя денежные средства перечисляются в соответствии с представленным в банк инкассовым поручением в счет погашения недоимки и пени.
Итак, если вы уверены, что решение о приостановлении операций по счетам в банке вынесено необоснованно и можете подтвердить это документально, то существует реальная перспектива положительного исхода дела, с учетом складывающейся судебной практики.